作者： 趙志永

　　【典型案例】

　　張某，男，中共黨員，T市某區經(jīng)濟技術(shù)開(kāi)發(fā)區主任。楊某，女，張某之妻，群眾。王某，男，個(gè)體老板，與楊某是小學(xué)同學(xué)。2020年3月，張某應楊某要求為王某在經(jīng)濟技術(shù)開(kāi)發(fā)區內承攬道路工程提供幫助。2020年5月，張某家庭打算為兒子購置婚房，王某得知后便找到了楊某，送其50萬(wàn)元，同時(shí)表達了對張某的感謝，希望以后能夠繼續得到張某的關(guān)照。因購房資金緊張，楊某便收下了財物。過(guò)了一段時(shí)間，張某得知楊某收受王某財物后，要求將50萬(wàn)元退還，但楊某始終未予退還。張某得知楊某未退還財物后，未再繼續要求退還。

　　【分歧意見(jiàn)】

　　第一種意見(jiàn)認為，張某得知楊某收受王某50萬(wàn)元后，要求楊某將財物退還，這一行為表明張某主觀(guān)上并沒(méi)有受賄故意，雖然財物并未退還，但不應對張某提出過(guò)高要求，因此張某不構成受賄罪，可給予黨紀處分。

　　第二種意見(jiàn)認為，張某在得知楊某收受王某50萬(wàn)元后，雖要求楊某將財物退還，但在得知楊某未退還財物后，未再積極敦促、要求楊某退還財物，表明其仍具有受賄故意，因此張某構成受賄罪。

　　【評析意見(jiàn)】

　　筆者贊同第二種意見(jiàn)。

　　實(shí)踐中，特定關(guān)系人收受請托人財物的案件中，當國家工作人員被查處后多以“開(kāi)始并不知道收受請托人的財物，得知后要求退還，但他(她)卻沒(méi)有退”進(jìn)行辯解，這給認定國家工作人員是否具有受賄故意帶來(lái)了困難。筆者認為，特定關(guān)系人收受請托人財物后，認定國家工作人員是否具有受賄故意，關(guān)鍵在于國家工作人員對收受財物的行為是否知情以及知情后的態(tài)度。

　　一、國家工作人員在得知特定關(guān)系人未退還財物后，未再繼續要求退還，而對收受財物行為予以默認、接受的

　　2016年“兩高”《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》)第十六條第二款規定：“特定關(guān)系人索取、收受他人財物，國家工作人員知道后未退還或者上交的，應當認定國家工作人員具有受賄故意。”這明確了國家工作人員在得知特定關(guān)系人收受請托人財物后，未及時(shí)退還或上交，而是予以接受的，應認定國家工作人員具有受賄故意。本案中，張某得知楊某收受請托人50萬(wàn)元后，雖要求楊某將財物退還，但在得知楊某未退還財物后，未再堅持要求退還，也未將財物上交，說(shuō)明張某對收受請托人財物一事具有了默許、認可的態(tài)度，內心對收受財物的行為不再排斥。同時(shí)，張某對楊某所收受財物性質(zhì)具有明確的認識，即自己職務(wù)行為的對價(jià)，因此應認定張某主觀(guān)上具有受賄故意。

　　另外，2007年“兩高”《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《意見(jiàn)》)第十一條明確了“特定關(guān)系人”的范圍，即與國家工作人員有近親屬、情婦(夫)以及其他共同利益關(guān)系的人。筆者認為，國家工作人員與近親屬、情婦(夫)以及其他共同利益關(guān)系的人關(guān)系本質(zhì)應是經(jīng)濟利益共同體，具有“一損俱損”“一榮俱榮”的關(guān)系，如共同財產(chǎn)關(guān)系人、共同投資人、合伙人等。本案中，張某與楊某即屬利益共同體，張某在得知楊某未退還財物后，未再繼續要求退還，此時(shí)楊某所收財物與張某產(chǎn)生了利益關(guān)聯(lián)。實(shí)際上楊某收受請托人財物與張某收受請托人財物沒(méi)有本質(zhì)區別，張某應對收受財物行為的不法后果擔責。

　　二、國家工作人員對收受財物知情后，明確要求退還財物，而特定關(guān)系人或請托人謊稱(chēng)已退還財物的

　　此時(shí)認定國家工作人員是否具有受賄故意，應結合國家工作人員在得知特定關(guān)系人收受請托人財物后的綜合或整體行為從嚴進(jìn)行把握，如是否對收受財物堅決反對，并強烈要求特定關(guān)系人退還財物；是否有多次持續不間斷地敦促、提醒、詢(xún)問(wèn)特定關(guān)系人退還財物的行為；是否具有退還或者上交財物的條件；本人是否具有親自退還或上交財物的可能；是否有積極聯(lián)系請托人，表達退還意思或有退還行為等。有證據證明國家工作人員確實(shí)具有上述行為，積極要求退還財物，但特定關(guān)系人或請托人欺騙說(shuō)財物已退還，且足以使國家工作人員確信的，不宜認定國家工作人員具有受賄的故意。

　　三、國家工作人員對收受財物知情后，未及時(shí)退還或上交，后為逃避追究等原因退還財物的

　　《意見(jiàn)》第九條第二款規定：“國家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認定受賄罪。”國家工作人員得知特定關(guān)系人收受請托人財物后，未及時(shí)退還或上交財物，應認定國家工作人員具有受賄故意。后為掩飾犯罪、逃避追究而退還財物的，屬于受賄犯罪既遂后對贓物的返還行為，不影響受賄罪認定，只能作為量刑上的情節予以考慮。

　　筆者認為，《意見(jiàn)》第九條將“因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪”作為退還或者上交原因的規定，屬注意規定，除此之外，收受財物后因未能將事情辦成；心生恐懼，夜不能寐；接受警示教育，深受警醒；受到紀法威懾，政策感召；家庭發(fā)生變故等原因將財物退還或上交的，均不影響受賄罪的認定。

　　四、國家工作人員自始對收受財物不知情的，或者知道后及時(shí)退還或上交的

　　特定關(guān)系人在收受財物后并未告知國家工作人員，有證據證明國家工作人員確實(shí)自始不知情的，由于國家工作人員主觀(guān)上對收受財物沒(méi)有認知，沒(méi)有受賄的故意，因此不能以受賄罪追究其刑事責任。而國家工作人員得知特定關(guān)系人收受請托人財物后，及時(shí)退還或者上交的，表明國家工作人員從根本上對收受財物行為持否定或者反對的態(tài)度，其主觀(guān)上當然不具有受賄的故意。

　　需要注意的是，上述國家工作人員對收受財物自始不知情的、知道后及時(shí)退還或上交的或者被欺騙退還且足以確信的情形，因特定關(guān)系人與國家工作人員缺乏受賄犯意的溝通，不能認定為受賄罪。如果特定關(guān)系人通過(guò)國家工作人員職務(wù)上的行為為請托人謀取不正當利益，則可能構成利用影響力受賄罪。只是對于“國家工作人員及時(shí)退還或者上交的”情形，可在對特定關(guān)系人量刑上予以考慮。

　　(作者單位：天津市紀委監委)